〔2023〕4號

 

    當事人：王琳瑛，女，1971年10月出生，時(shí)任山東如意毛紡服裝集團股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)如意集團）董事，住址：山東省青島市市南區。

    李泉林，男，1989年2月出生，時(shí)任如意集團監事，住址：山東省青島市市南區。

    依據2005年修訂的《中華人民共和國證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)2005年《證券法》）和《中華人民共和國證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《證券法》）的有關(guān)規定，我局對如意集團的信息披露違法違規行為進(jìn)行了立案調查、審理，并依法向當事人告知了作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據及當事人依法享有的權利，應當事人的要求于2023年12月21日舉行了聽(tīng)證會(huì )，聽(tīng)取了王琳瑛、李泉林及其代理人的陳述和申辯。本案現已調查、審理終結。

    經(jīng)查明，如意集團存在以下違法事實(shí)：

    涉案期間，山東如意科技集團有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)如意科技）為如意集團控股股東；邱亞夫為如意集團和如意科技實(shí)際控制人、董事長(cháng)，為山東如意時(shí)尚科技發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)如意時(shí)尚）實(shí)際控制人。根據《中華人民共和國公司法》第二百一十六條第四項、《上市公司信息披露管理辦法》（證監會(huì )令第40號）第七十一條第三項的規定，如意科技、如意時(shí)尚是如意集團的關(guān)聯(lián)人。

    2019年1月至6月，如意集團通過(guò)虛構與裕龍集團有限公司、青島裕龍東雍國際物流有限公司及張家港保稅區晟暉廣和毛棉有限公司采購業(yè)務(wù)并向上述三家公司預付貨款的方式，累計將59,400萬(wàn)元最終劃轉至如意科技銀行賬戶(hù)。上述如意科技對如意集團的非經(jīng)營(yíng)性資金占用行為，構成關(guān)聯(lián)交易，所涉金額占最近一期（2018年度）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的21.77%，占2019年半年度報告、2019年年度報告凈資產(chǎn)的21.46%、21.41%。截至2021年4月29日，如意科技已向如意集團歸還上述非經(jīng)營(yíng)性資金占用本金及利息。

    2019年10月至11月，如意集團累計向如意科技指定的如意時(shí)尚賬戶(hù)支付109,855萬(wàn)元，用于收購如意科技控制的銀川維信產(chǎn)業(yè)基金合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)維信基金）86,500萬(wàn)元合伙企業(yè)份額。該交易構成關(guān)聯(lián)交易，所涉金額占如意集團最近一期（2018年度）經(jīng)審計凈資產(chǎn)的40.27%，占2019年年度報告凈資產(chǎn)的39.59%。

    根據2005年《證券法》第六十七條第一款、第二款第三項和第十二項，《上市公司信息披露管理辦法》（證監會(huì )令第40號）第三十條第一款、第二款第三項和第二十一項、第七十一條第二項，《深圳證券交易所股票上市規則（2018年11月修訂）》第10.1.1條、第10.2.4條的規定，如意集團應當及時(shí)披露上述關(guān)聯(lián)交易事項，但未及時(shí)披露。

    根據2005年《證券法》第六十五條第五項、第六十六條第六項，《證券法》第七十九條，《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第3號——半年度報告的內容與格式（2017年修訂）》（證監會(huì )公告〔2017〕18號）第三十八條，《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號——年度報告的內容與格式（2017年修訂）》（證監會(huì )公告〔2017〕17號）第三十一條、第四十條的規定，如意集團應當在2019年半年度報告、2019年年度報告中披露上述資金占用事項，應當在2019年年度報告中將上述收購維信基金份額事項披露為關(guān)聯(lián)交易，但未予披露。

    上述違法事實(shí)，有詢(xún)問(wèn)筆錄、情況說(shuō)明、資金支付憑證、如意集團相關(guān)公告等證據證明，足以認定。

    如意集團未及時(shí)披露重大事件和披露的定期報告有虛假記載、重大遺漏的上述行為違反了2005年《證券法》第六十三條、《證券法》第七十八條第一款和第二款的規定，構成2005年《證券法》第一百九十三條第一款、《證券法》第一百九十七條第二款所述的違法行為。

    時(shí)任董事王琳瑛以在會(huì )議召開(kāi)前把會(huì )議決議、會(huì )議記錄、表決票、關(guān)于2019年年度報告書(shū)面確認意見(jiàn)的簽字頁(yè)發(fā)給公司的方式，參加如意集團第八屆董事會(huì )第二十七次會(huì )議，未及時(shí)發(fā)現董事會(huì )實(shí)際審議內容與自己事先審議議案內容不一致。

    時(shí)任監事李泉林以在會(huì )議召開(kāi)前把會(huì )議決議、會(huì )議記錄、表決票、關(guān)于2019年年度報告書(shū)面確認意見(jiàn)的簽字頁(yè)發(fā)給公司的方式，參加如意集團第八屆監事會(huì )第二十七次會(huì )議，未及時(shí)發(fā)現監事會(huì )實(shí)際審議內容與自己事先審議議案內容不一致。

    根據《證券法》第八十二條第三款和《上市公司信息披露管理辦法》（證監會(huì )令第40號）第五十八條的規定，對如意集團2019年年度報告存在的上述違法行為，王琳瑛、李泉林為其他直接責任人員。

    王琳瑛、李泉林及其代理人提出如下申辯意見(jiàn)：一是二人于2020年5月27日上午9:16向如意集團發(fā)送表決票等相關(guān)文件系正常合理的通訊表決，通過(guò)非現場(chǎng)方式參加該次董事會(huì )、監事會(huì )，不存在違反法律法規和監管規定的情形。二人不可能預見(jiàn)如意集團故意更換議案，也未提前收到書(shū)面變更、取消議案的通知。王琳瑛于5月27日下午4:36收到變更后的議案，李泉林至今未收到變更后的議案。二人不存在任何過(guò)錯，不能事后據此認定二人未恰當履職。二是二人從未對如意集團2020年5月27日董事會(huì )和監事會(huì )上臨時(shí)更換的議案進(jìn)行表決，如意集團系盜用二人簽名，二人不構成“直接責任”。更換后的議案不僅審計意見(jiàn)有較大變化，還增加《董事會(huì )關(guān)于公司2019年保留意見(jiàn)審計報告涉及事項的專(zhuān)項說(shuō)明》，已發(fā)生根本性和實(shí)質(zhì)性的變化。如意集團明知二人不會(huì )對更換后的議案表決同意，故盜用二人簽名。三是二人未違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)且沒(méi)有過(guò)錯。二人已認真履行董監事職責，審議會(huì )議通知載明的各項議案，并通過(guò)通訊表決方式發(fā)表意見(jiàn)；發(fā)現如意集團未如實(shí)披露表決意見(jiàn)后，二人已采取一系列措施，包括致電詢(xún)問(wèn)、中國東方資產(chǎn)管理股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)東方資產(chǎn)）山東省分公司向如意集團發(fā)出譴責函、東方資產(chǎn)在2019年年度股東大會(huì )上表決反對《2019年年度報告全文及摘要》等。東方資產(chǎn)不參與如意集團的日常經(jīng)營(yíng)管理，二人是外部董監事，未參與任何違規行為的決策。王琳瑛還提出罰款金額較大，無(wú)力承擔。四是本案已過(guò)追責時(shí)效。綜上，二人請求不予處罰。

    經(jīng)復核，我局認為：一是上市公司的董事、監事應當保證披露信息的真實(shí)、準確、完整，承擔法定的保證責任?，F有證據表明二人以在會(huì )議召開(kāi)前發(fā)送表決票等文件的方式參會(huì )。如意集團披露相關(guān)董事會(huì )和監事會(huì )會(huì )議決議、2019年年度報告、2019年年度審計報告后，二人采取的措施亦不足以證明其已盡到勤勉盡責的義務(wù)。二是我局在量罰時(shí)已充分考慮當事人的履職條件、主觀(guān)過(guò)錯及配合調查情況等因素，在法定處罰幅度內給予當事人最低處罰，經(jīng)濟困難不是從輕、減輕或者免除處罰的法定理由。三是2020年6月7日，我局向如意集團出具監督檢查通知書(shū)，對當事人的處罰未超過(guò)2年的行政處罰時(shí)效。綜上，我局對當事人陳述申辯的個(gè)別意見(jiàn)予以采納，但不影響本案的認定，當事人提出的不予處罰請求沒(méi)有法律依據。

    根據當事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節與社會(huì )危害程度，依據《證券法》第一百九十七條第二款的規定，我局決定：對王琳瑛、李泉林給予警告，并分別處以50萬(wàn)元罰款。

    上述當事人應自收到本處罰決定書(shū)之日起15日內，將罰款匯交中國證券監督管理委員會(huì )開(kāi)戶(hù)銀行：中信銀行北京分行營(yíng)業(yè)部，賬號：7111010189800000162，聯(lián)行號：302100011106，由該行直接上繳國庫，并將注有當事人名稱(chēng)的付款憑證復印件送中國證券監督管理委員會(huì )行政處罰委員會(huì )辦公室和我局備案。當事人如果對本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書(shū)之日起60日內向中國證券監督管理委員會(huì )申請行政復議，也可在收到本處罰決定書(shū)之日起6個(gè)月內直接向有管轄權的人民法院提起行政訴訟。復議和訴訟期間，上述決定不停止執行。

 

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