刑法修正案（十一）已于2020年12月26日經(jīng)第十三屆全國人大常委會(huì )第二十四次會(huì )議審議通過(guò)，并于2021年3月1日起正式施行。本次刑法修正案有關(guān)資本市場(chǎng)內容，是繼證券法修訂后涉及資本市場(chǎng)的又一項重大立法活動(dòng)，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應，形成了與新證券法在法律責任體系上的有效銜接，大幅強化了對證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，對于切實(shí)提高證券違法成本、保護投資者合法權益、維護市場(chǎng)秩序、推進(jìn)注冊制改革、保障資本市場(chǎng)平穩健康發(fā)展具有重要意義，體現了零容忍的監管理念。

一、本次刑法修正案與資本市場(chǎng)相關(guān)的主要內容

本次刑法修正案堅持問(wèn)題導向、突出重點(diǎn)，以防范化解金融風(fēng)險、保障金融改革、維護金融秩序為目標，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應，和《證券法》修改相銜接，大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、中介機構提供虛假證明文件和操縱市場(chǎng)等四類(lèi)證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。具體如下：

 

（一）欺詐發(fā)行股票、債券罪

 

【解讀】

首先，擴大證券范圍，與新《證券法》規定保持一致。與新《證券法》第二條將證券范圍擴大為“股票、公司債券、存托憑證和國務(wù)院依法認定的其他證券”相適應，本次刑法修改在原條文“招股說(shuō)明書(shū)、認股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法”的基礎上補充“等發(fā)行文件”的表述，在“發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”的基礎上補充“存托憑證或國務(wù)院依法認定的其他證券”的表達。一方面，將存托憑證和國務(wù)院依法認定的其他證券納入欺詐發(fā)行犯罪的規制范圍，為將來(lái)打擊欺詐發(fā)行存托憑證和其他證券提供充分的法律依據；另一方面，相比原條文的窮盡式列舉，修正案在條文表述上更加科學(xué)、嚴謹。

其次，大幅提高欺詐發(fā)行的刑罰力度。對于欺詐發(fā)行股票、債券的，將對個(gè)人的刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并對“非法募集資金金額的1%-5%”的罰金數額進(jìn)行修改，取消了5%的金額上限。對單位的罰金由非法募集資金的1%-5%提高至20%-1倍，并對單位責任人員刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，同時(shí)增加了不設上限的罰金罰。

最后，明確將控股股東、實(shí)際控制人組織、指使實(shí)施欺詐發(fā)行的行為納入刑法規制范圍，有效強化對控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數”的刑事責任追究。

【延伸閱讀】

新《證券法》關(guān)于欺詐發(fā)行行為行政法律責任的規定

第181條 發(fā)行人在其公告的證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內容，尚未發(fā)行證券的，處以二百萬(wàn)元以上二千萬(wàn)元以下的罰款；已經(jīng)發(fā)行證券的，處以非法所募資金金額百分之十以上一倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款。

發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事前款違法行為的，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得百分之十以上一倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足二千萬(wàn)元的，處以二百萬(wàn)元以上二千萬(wàn)元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款。

 

（二）違規披露、不披露重要信息罪

 

【解讀】

一方面，加大違規披露、不披露重要信息的刑罰力度。修正案將相關(guān)責任人員的刑期上限由3年提高至10年，并且取消了20萬(wàn)元的罰金上限。

另一方面，與欺詐發(fā)行股票、債券罪在控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數”的刑事責任追究上保持一致，明確將控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施或者組織、指使實(shí)施信息披露造假，以及控股股東、實(shí)際控制人隱瞞相關(guān)事項導致公司披露虛假信息等行為納入刑法規制范圍。

【延伸閱讀】

新《證券法》關(guān)于信息披露違法行為行政法律責任的規定

第197條 信息披露義務(wù)人未按照本法規定報送有關(guān)報告或者履行信息披露義務(wù)的，責令改正，給予警告，并處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導致發(fā)生上述情形的，處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以二十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款。

信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導致發(fā)生上述情形的，處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。

 

（三）操縱證券、期貨市場(chǎng)罪

 

【解讀】

通過(guò)對本條文的修改，實(shí)現與《證券法》修訂的有效對接。將“影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量”要素提至條文的整體規定部分。并在原條文對操縱證券、期貨市場(chǎng)行為列舉的基礎上，借鑒新《證券法》針對市場(chǎng)中出現的新的操縱情形的規定，進(jìn)一步明確對“幌騙交易操縱”“蠱惑交易操縱”“搶帽子操縱”等新型操縱市場(chǎng)行為追究刑事責任。

需要注意的是，《證券法》有關(guān)于“意圖影響”的規定，本次刑法修正案未對此進(jìn)行提及。

【延伸閱讀】

1.新《證券法》關(guān)于操縱證券市場(chǎng)行政法律責任的規定

第55條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場(chǎng)，影響或者意圖影響證券交易價(jià)格或者證券交易量：

（一）單獨或者通過(guò)合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續買(mǎi)賣(mài)；

（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券交易；

（三）在自己實(shí)際控制的賬戶(hù)之間進(jìn)行證券交易；

（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報并撤銷(xiāo)申報；

（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進(jìn)行證券交易；

（六）對證券、發(fā)行人公開(kāi)作出評價(jià)、預測或者投資建議，并進(jìn)行反向證券交易；

（七）利用在其他相關(guān)市場(chǎng)的活動(dòng)操縱證券市場(chǎng)；

（八）操縱證券市場(chǎng)的其他手段。

第192條 違反本法第五十五條的規定，操縱證券市場(chǎng)的，責令依法處理其非法持有的證券，沒(méi)收違法所得，并處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足一百萬(wàn)元的，處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款。單位操縱證券市場(chǎng)的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。

2.《期貨交易管理條例》關(guān)于操縱期貨市場(chǎng)行政法律責任的規定

第70條 任何單位或者個(gè)人有下列行為之一，操縱期貨交易價(jià)格的，責令改正，沒(méi)收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不滿(mǎn)20萬(wàn)元的，處20萬(wàn)元以上100萬(wàn)元以下的罰款：

（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續買(mǎi)賣(mài)合約，操縱期貨交易價(jià)格的； 

（二）蓄意串通，按事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行期貨交易，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量的； 

（三）以自己為交易對象，自買(mǎi)自賣(mài)，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量的；

（四）為影響期貨市場(chǎng)行情囤積現貨的； 

（五）國務(wù)院期貨監督管理機構規定的其他操縱期貨交易價(jià)格的行為。

 單位有前款所列行為之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。

3.《關(guān)于<期貨交易管理條例>第七十條第五項“其他操縱期貨交易價(jià)格行為”的規定》 （證監會(huì )令第160號）

第2條 不以成交為目的，頻繁申報、撤單或者大額申報、撤單，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量，并進(jìn)行與申報方向相反的交易或者謀取相關(guān)利益的，構成操縱。 

第3條 編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量，并進(jìn)行相關(guān)交易或者謀取相關(guān)利益的，構成操縱。 

第4條 對合約或合約標的物作出公開(kāi)評價(jià)、預測或者投資建議，影響期貨交易價(jià)格或者期貨交易量，并進(jìn)行與其評價(jià)、預測或者投資建議方向相反的期貨交易的，構成操縱。 

第5條 在臨近交割月或者交割月，利用不正當手段規避持倉限制，形成持倉優(yōu)勢，影響期貨交易價(jià)格的，構成操縱。 

 

（四）提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實(shí)罪

 

【解讀】

補充“保薦、安全評價(jià)、環(huán)境影響評價(jià)、環(huán)境監測”中介機構人員作為該罪名的犯罪主體，進(jìn)一步明確了保薦人等中介機構作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件的刑事責任，進(jìn)一步壓實(shí)保薦人等中介機構的“看門(mén)人”職責。

同時(shí)，對于律師、會(huì )計師等中介機構人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動(dòng)中出具虛假證明文件、情節特別嚴重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。

【延伸閱讀】

新《證券法》關(guān)于中介機構未勤勉盡責、制作出具虛假文件的行政法律責任的規定

第163條 證券服務(wù)機構為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具審計報告及其他鑒證報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問(wèn)報告、資信評級報告或者法律意見(jiàn)書(shū)等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實(shí)性、準確性、完整性進(jìn)行核查和驗證。

第182條 保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書(shū)，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒(méi)收業(yè)務(wù)收入，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上十倍以下的罰款；沒(méi)有業(yè)務(wù)收入或者業(yè)務(wù)收入不足一百萬(wàn)元的，處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款；情節嚴重的，并處暫?；蛘叱蜂N(xiāo)保薦業(yè)務(wù)許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。

第213條 證券服務(wù)機構違反本法第一百六十三條的規定，未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒(méi)收業(yè)務(wù)收入，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上十倍以下的罰款，沒(méi)有業(yè)務(wù)收入或者業(yè)務(wù)收入不足五十萬(wàn)元的，處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款；情節嚴重的，并處暫?；蛘呓箯氖伦C券服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款。

二、本次刑法修正的意義

（一） 與《證券法》修訂保持有效銜接

2020年3月1日施行的新《證券法》，對虛假陳述、內幕交易、操縱市場(chǎng)等違法違規行為都大幅度提高了行政處罰力度。修正案對“欺詐發(fā)行股票、債券罪”和“操縱證券、期貨市場(chǎng)罪”等條文的完善修改，在大幅提高違法犯罪成本的基礎上，更好地發(fā)揮刑法與證券法之間的配合銜接。保障以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊制改革的有效實(shí)施。通過(guò)增加兜底性條款或表述，增強刑法的時(shí)代適應性，不僅能夠使刑法更為貼近資本市場(chǎng)發(fā)展的需要，也能夠有效避免頻繁修改刑法所帶來(lái)的不穩定性等弊端。

　  (二) 充分發(fā)揮刑法的震懾和懲處作用

欺詐發(fā)行、信息披露造假、操縱市場(chǎng)等行為屢禁不止，其核心原因之一在于相關(guān)立法的滯后和不適應，導致對該類(lèi)違法犯罪行為的懲處力度不足，難以發(fā)揮震懾和懲處作用。習近平總書(shū)記指出，要解決金融領(lǐng)域特別是資本市場(chǎng)違法違規成本過(guò)低問(wèn)題。刑法作為最后的底線(xiàn)，刑法修正案(十一)補齊了證券期貨領(lǐng)域刑事犯罪成本過(guò)低的制度短板。通過(guò)強化對控股股東、實(shí)際控制人等“關(guān)鍵少數”的刑事責任追究、壓實(shí)保薦人等中介機構的“看門(mén)人”職責等措施，加大了資本市場(chǎng)犯罪行為懲罰力度，擴大了相關(guān)責任人的認定范圍，有利于震懾市場(chǎng)參與主體，有助于將證券期貨犯罪“零容忍”要求落到實(shí)處。同時(shí)，這也將成為全面推行注冊制的改革的重要法治保障，對資本市場(chǎng)秩序的維護和發(fā)展具有積極意義。

（三）各市場(chǎng)參與者要各司其職、各負其責，共同推動(dòng)資本市場(chǎng)持續健康發(fā)展

在全面注冊制下，資本市場(chǎng)的大門(mén)打得更開(kāi)了，門(mén)檻降低了，但同時(shí)對發(fā)行人及中介機構的要求更加嚴格，法律責任更加明確，違法違規的代價(jià)更大。換言之，必須以嚴刑峻法來(lái)保障全面注冊制的順利實(shí)施，乃至推動(dòng)整個(gè)市場(chǎng)的持續健康發(fā)展。本次刑法修正案的通過(guò)，將有助于“行政處罰+民事賠償+刑事懲戒”的法治供給閉環(huán)的形成，為全面推行注冊制提供法治保障。

對于發(fā)行人、上市公司的控股股東、實(shí)際控制人及相關(guān)董監高等“關(guān)鍵少數”的市場(chǎng)參與主體而言，本次刑法的修改進(jìn)一步強化了上述“關(guān)鍵少數”的刑事責任追究，其違法違規的代價(jià)越來(lái)越大，乃至不可承受?！瓣P(guān)鍵少數”應當提高證券合規的意識和能力，規范公司治理和內部控制，從建立制度、嚴格執行、持續改進(jìn)等方面切實(shí)做好證券合規管理工作，切實(shí)提升信息披露質(zhì)量。

對于中介機構而言，隨著(zhù)新《證券法》的修訂和刑法修正案的通過(guò)，中介機構未履行勤勉盡責義務(wù)的違法犯罪處罰幅度也不斷提高，法律責任不斷壓嚴壓實(shí)。中介機構應當秉持專(zhuān)業(yè)精神和職業(yè)操守，勤勉盡責地執業(yè)，切實(shí)防控好自身執業(yè)風(fēng)險，履行好市場(chǎng)“看門(mén)人”職責。

對于監管機構而言，證監會(huì )下一步將以本次修正案為契機，推動(dòng)加快修改完善刑事立案追訴標準，不斷深化與司法機關(guān)的協(xié)作配合，堅持“零容忍”打擊欺詐發(fā)行、信息披露造假等各類(lèi)證券期貨違法犯罪行為，切實(shí)提高違法成本，有效保護投資者合法權益，全力保障資本市場(chǎng)平穩健康發(fā)展。　

 

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