申請人：科林環(huán)保裝備股份有限公司

住址：江蘇省蘇州市

被申請人：深圳證券交易所

地址：廣東省深圳市福田區深南大道2012號

申請人不服被申請人《關(guān)于科林環(huán)保裝備股份有限公司股票終止上市的決定》（深證上〔2023〕201號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《終止上市決定》），向中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)本會(huì )）申請行政復議。本會(huì )受理后，依法進(jìn)行了審查，現已審查終結。

被申請人《終止上市決定》認定，申請人因2018年財務(wù)報表被會(huì )計師事務(wù)所出具無(wú)法表示意見(jiàn)，股票交易自2019年4月26日起被實(shí)施退市風(fēng)險警示；因2019年財務(wù)報表經(jīng)審計的凈利潤為負值，股票交易自2020年4月29日起被繼續實(shí)施退市風(fēng)險警示；因2020年財務(wù)報表經(jīng)審計的凈利潤為負值且營(yíng)業(yè)收入低于1億元，股票交易自2021年4月29日起被繼續實(shí)施退市風(fēng)險警示。2022年4月30日，申請人在披露2021年年度報告的同時(shí)披露了關(guān)于申請撤銷(xiāo)退市風(fēng)險警示的公告。

2023年2月2日，被申請人作出《關(guān)于不予撤銷(xiāo)科林環(huán)保裝備股份有限公司股票退市風(fēng)險警示的決定》（深證上〔2023〕61號），申請人觸及《深圳證券交易所股票上市規則（2022年修訂）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《股票上市規則（2022年修訂）》）第9.3.11條第一款第六項規定的股票終止上市情形。

根據《深圳證券交易所股票上市規則（2023年修訂）》第9.3.14條的規定以及被申請人上市委員會(huì )的審議意見(jiàn)，被申請人決定申請人股票終止上市。申請人股票自2023年3月27日起進(jìn)入退市整理期，退市整理期屆滿(mǎn)的次一交易日，被申請人對申請人股票予以摘牌。

申請人對《終止上市決定》不服，請求予以撤銷(xiāo)，并恢復其股票上市。主要理由為：1.申請人因短時(shí)間內業(yè)務(wù)大規模擴張，存在管理混亂及溝通不暢等問(wèn)題，即使按照中國證券監督管理委員會(huì )江蘇監管局（以下簡(jiǎn)稱(chēng)江蘇證監局）《行政處罰決定書(shū)》的處罰結果，新媒體廣告業(yè)務(wù)按照凈額法確認收入，主營(yíng)業(yè)務(wù)收入予以相關(guān)扣除，但申請人的技術(shù)研發(fā)服務(wù)存在商業(yè)實(shí)質(zhì)，扣除后的主營(yíng)業(yè)務(wù)收入超過(guò)1億元，達到保殼的標準，不符合《股票上市規則（2022年修訂）》第9.3.11條第一款第一項情形。江蘇證監局的調查活動(dòng)，影響了申請人客戶(hù)和供應商的正常經(jīng)營(yíng)，亦對會(huì )計審計的獨立性造成影響。2.江蘇證監局有關(guān)整改要求緊鄰春節假期，申請人部分客戶(hù)因時(shí)間安排無(wú)法充分配合，申請人未能在規定時(shí)間內落實(shí)相關(guān)整改措施，申請人與會(huì )計師未能就整改結果達成一致，未能按時(shí)完成相關(guān)整改，會(huì )計師事務(wù)所單方面出具了無(wú)法表示意見(jiàn)的報告。

被申請人答復認為，被申請人對申請人作出的股票終止上市決定，并非行政行為，不屬于行政復議受理范圍，且該決定事實(shí)清楚，依據充分，申請人提出的申辯理由不成立，建議根據《行政復議法實(shí)施條例》第四十八條的規定，依法駁回申請人的復議申請。主要理由為：1.本案不符合行政復議受理范圍。被申請人與申請人簽訂的上市協(xié)議，明確約定申請人應當遵守《股票上市規則》等業(yè)務(wù)規則。后因申請人觸及被申請人《股票上市規則（2022年修訂）》第9.3.11條第一款第（六）項規定的股票終止上市情形，被申請人對其作出股票終止上市決定，該行為屬于被申請人依據其業(yè)務(wù)規則作出的自律管理行為。根據《中國證券監督管理委員會(huì )行政復議辦法》第八條第（六）項的規定，證券交易所依據自律規則，對公民、法人或者其他組織作出的決定，不屬于行政復議申請的范圍。據此，本案不符合行政復議受理范圍。2.本案對申請人作出的股票終止上市決定事實(shí)清楚、依據充分?！豆善鄙鲜幸巹t（2022年修訂）》第9.3.7條規定，上市公司因觸及本規則第9.3.1條第一款第（一）項至第（三）項情形，其股票交易被實(shí)施退市風(fēng)險警示后，首個(gè)會(huì )計年度的年度報告表明公司符合不存在本規則第9.3.11條第一款第（一）項至第（四）項任一情形的條件的，公司可以向本所申請對其股票交易撤銷(xiāo)退市風(fēng)險警示。第9.3.11條第一款第（一）項至第（四）項包括，“（一）經(jīng)審計的凈利潤為負值且營(yíng)業(yè)收入低于1億元，或者追溯重述后最近一個(gè)會(huì )計年度凈利潤為負值且營(yíng)業(yè)收入低于1億元；（二）經(jīng)審計的期末凈資產(chǎn)為負值，或者追溯重述后最近一個(gè)會(huì )計年度期末凈資產(chǎn)為負值；（三）財務(wù)會(huì )計報告被出具保留意見(jiàn)、無(wú)法表示意見(jiàn)或者否定意見(jiàn)的審計報告；（四）未在法定期限內披露過(guò)半數董事保證真實(shí)、準確、完整的年度報告”。第9.3.11條還規定，上市公司因觸及本規則第9.3.1條第一款第（一）項至第（三）項情形其股票交易被實(shí)施退市風(fēng)險警示后，首個(gè)會(huì )計年度出現下列情形之一的，本所決定終止其股票上市交易：“（六）因不符合第9.3.7條的規定，其撤銷(xiāo)退市風(fēng)險警示申請未被本所審核同意”。本案中，申請人觸及《股票上市規則（2022年修訂）》第9.3.11條第一款第（六）項規定的股票終止上市情形。被申請人據此對申請人作出股票終止上市決定，事實(shí)清楚，依據充分。3.申請人“扣除相關(guān)營(yíng)業(yè)收入后，主營(yíng)業(yè)務(wù)收入仍大于1億元”的申辯理由不成立?！豆善鄙鲜幸巹t（2022年修訂）》第9.3.1條規定，“營(yíng)業(yè)收入應當扣除與主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)收入和不具備商業(yè)實(shí)質(zhì)的收入”。被申請人《上市公司自律監管指南第1號——業(yè)務(wù)辦理》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《1號指南》）第4.2部分“營(yíng)業(yè)收入扣除相關(guān)事項”進(jìn)一步明確，“與主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)收入，包括未形成或難以形成穩定業(yè)務(wù)模式的業(yè)務(wù)所產(chǎn)生的收入等；不具備商業(yè)實(shí)質(zhì)的收入，包括不具有真實(shí)業(yè)務(wù)的交易產(chǎn)生的收入、不具有商業(yè)合理性的交易或事項產(chǎn)生的收入等”。根據江蘇證監局相關(guān)認定，申請人控股子公司易有樂(lè )網(wǎng)絡(luò )科技（北京）有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)易有樂(lè )）技術(shù)研發(fā)服務(wù)業(yè)務(wù)和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)務(wù)收入屬于與主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)和不具備商業(yè)實(shí)質(zhì)的收入。根據《股票上市規則（2022年修訂）》第9.3.1條的規定予以扣除后，申請人營(yíng)業(yè)收入低于1億元。故申請人相關(guān)申辯理由不成立。

經(jīng)查明，申請人2018年財務(wù)報表被會(huì )計師事務(wù)所出具無(wú)法表示意見(jiàn)，股票交易自2019年4月26日起被實(shí)施退市風(fēng)險警示。申請人2019年財務(wù)報表經(jīng)審計凈利潤為負值，股票交易自2020年4月29日起被繼續實(shí)施退市風(fēng)險警示。申請人2020年財務(wù)報表經(jīng)審計凈利潤為負值且營(yíng)業(yè)收入低于1億元，股票交易自2021年4月29日起被繼續實(shí)施退市風(fēng)險警示。2023年2月2日，被申請人作出《關(guān)于不予撤銷(xiāo)科林環(huán)保裝備股份有限公司股票退市風(fēng)險警示的決定》（深證上〔2023〕 61號），決定不予撤銷(xiāo)申請人股票退市風(fēng)險警示。2023年3月17日，被申請人作出《終止上市決定》，決定申請人股票終止上市。

本會(huì )認為，《中華人民共和國證券法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《證券法》）第九十六條規定，證券交易所為證券集中交易提供場(chǎng)所和設施，組織和監督證券交易，實(shí)行自律管理?！吨腥A人民共和國行政復議法》第二條規定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益，向行政機關(guān)提出行政復議申請，行政機關(guān)受理行政復議申請、作出行政復議決定?！吨袊C券監督管理委員會(huì )行政復議辦法》第八條規定，證券交易所依據自律規則，對公民、法人或者其他組織作出的決定，不屬于行政復議申請的范圍。根據上述規定并結合本案當事人意見(jiàn)，本案的爭議焦點(diǎn)在于，被申請人所作《終止上市決定》是否屬于證券交易所自律管理行為范疇，能否納入行政復議的受理范圍。對此問(wèn)題，本會(huì )從以下方面闡述。

首先，《終止上市決定》的性質(zhì)是證券交易所與相關(guān)主體之間的協(xié)議行為，屬于民事法律關(guān)系，納入自律管理范疇?！蹲C券法》第四十六條規定，申請證券上市交易，應當向證券交易所提出申請，由證券交易所依法審核同意，并由雙方簽訂上市協(xié)議；第四十八條規定，上市交易的證券，有證券交易所規定的終止上市情形的，由證券交易所按照業(yè)務(wù)規則終止其上市交易。全國人大法律委員會(huì )曾就證券法相關(guān)修改情況向全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )匯報指出，證券交易所作為證券市場(chǎng)的組織者，其依據法定上市條件和交易所上市規則對證券上市申請進(jìn)行審核，屬于自律管理，經(jīng)審核同意上市的，證券交易所應當與上市申請人簽訂上市協(xié)議，通過(guò)上市協(xié)議規范對方的權利義務(wù)，形成一種民事法律關(guān)系。以上論述，為準確界定申請上市審核和終止上市決定的法律性質(zhì)，提供了重要參考。2019年修訂的《證券法》不再對終止上市程序、終止上市條件作出明確規定，改為授權證券交易所規定，進(jìn)一步凸顯證券交易所自律管理的基本職責。本案中，《終止上市決定》的實(shí)質(zhì)是證券交易所與申請人之間特定民事法律關(guān)系之解除，系屬自律管理行為，不屬于具體行政行為范疇。

其次，《終止上市決定》是由被申請人依據其業(yè)務(wù)規則自主作出，具有顯著(zhù)的自律管理特征?！蹲C券法》第四十七條規定，申請證券上市交易，應當符合證券交易所上市規則規定的上市條件；第四十八條規定，上市交易的證券，有證券交易所規定的終止上市情形的，由證券交易所按照業(yè)務(wù)規則終止其上市交易；第四十八條規定，證券交易所決定終止證券上市交易的，應當及時(shí)公告，并報國務(wù)院證券監督管理機構備案。因此，證券終止上市交易的決定，系由證券交易所依據其自律規則自主決定作出，具有顯著(zhù)的自律管理特征?！督K止上市決定》報國務(wù)院證券監督管理機構備案、證券交易所相關(guān)制度規則報經(jīng)國務(wù)院證券監督管理機構批準，不影響《終止上市決定》的自律管理屬性。

最后，申請人對《終止上市決定》不服的，可以通過(guò)內部復核、民事訴訟等途徑主張自身合法權益，不納入行政復議受理范圍不影響其救濟權利?！蹲C券法》第四十九條規定，對證券交易所作出的不予上市交易、終止上市交易決定不服的，可以向證券交易所設立的復核機構申請復核?！渡钲谧C券交易所股票上市規則》規定，上市公司對被申請人作出決定不服，相關(guān)決定事項屬于被申請人有關(guān)規則規定的復核受理范圍的，可以在收到被申請人有關(guān)決定或者本所公告有關(guān)決定之日起十五個(gè)交易日內，以書(shū)面形式向被申請人申請復核；被申請人設立上訴復核委員會(huì )，對申請人的復核申請進(jìn)行審議，作出獨立的專(zhuān)業(yè)判斷并形成審核意見(jiàn)。另外，《終止上市決定》作為民事法律行為，申請人對此有異議的，可以根據《中華人民共和國民事訴訟法》的規定，向人民法院提起民事訴訟。因此，《終止上市決定》不納入行政復議的受理范圍，并不影響申請人的救濟權利。

綜上，根據《中華人民共和國行政復議法》第二條、第六條，《行政復議法實(shí)施條例》第二十八條以及《中國證券監督管理委員會(huì )行政復議辦法》第八條的規定，申請人不服被申請人《終止上市決定》，向本會(huì )申請行政復議，不屬于行政復議的受理范圍。根據《行政復議法實(shí)施條例》第四十八條第一款第（二）項的規定，本會(huì )決定：駁回申請人的行政復議申請。

申請人如不服本復議決定，可在收到本復議決定書(shū)之日起15日內向有管轄權的人民法院提起訴訟。

中國證監會(huì )

2023年9月28日