申請人：楊雪麗

住址：廣東省深圳市福田區

被申請人：中國證券監督管理委員會(huì )深圳監管局

地址：深圳市福田區筍崗西路2008號體育大廈東座

申請人楊雪麗不服被申請人《行政處罰決定書(shū)》（〔2023〕3號）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《處罰決定》）對其作出的行政處罰，向中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)本會(huì )）申請行政復議。本會(huì )受理后，依法進(jìn)行了審查，現已審查終結。

被申請人《處罰決定》認定，2021年7月6日，深圳市星源材質(zhì)科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)星源材質(zhì)或公司）董事長(cháng)陳某峰、董事會(huì )秘書(shū)沈某文等人開(kāi)始籌劃與LG Energy Solution,Ltd.（以下簡(jiǎn)稱(chēng)LG公司）簽訂《供應保證協(xié)議》事項。

7月12日，星源材質(zhì)董秘辦草擬與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》的公告及董事會(huì )文件。

7月13日，星源材質(zhì)董秘辦和保薦機構、律師事務(wù)所溝通出具中介意見(jiàn)。

7月15日，星源材質(zhì)董秘辦通過(guò)郵件向公司全體董事、監事、高級管理人員發(fā)出董事會(huì )通知，計劃于7月16日召開(kāi)董事會(huì )審議公司與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項，附件材料內容包括《供應保證協(xié)議》的主要條款等。

7月16日，因LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》內部審核程序等問(wèn)題，當日無(wú)法簽訂《供應保證協(xié)議》，星源材質(zhì)董秘辦通過(guò)通訊、口頭方式聯(lián)系各董事、監事、高級管理人員延期召開(kāi)審議《供應保證協(xié)議》的董事會(huì )。

8月6日，星源材質(zhì)取得《供應保證協(xié)議》word版文件，董秘辦和保薦機構、律師事務(wù)所溝通出具中介意見(jiàn)事項。

8月20-26日，星源材質(zhì)董秘辦開(kāi)始修改簽訂《供應保證協(xié)議》的公告文件及董事會(huì )文件，并聯(lián)系中介機構修改相關(guān)報告。

8月27日，星源材質(zhì)董秘辦通過(guò)郵件向全體董事、監事、高級管理人員發(fā)出董事會(huì )通知，計劃于8月31日召開(kāi)董事會(huì )審議公司與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項。

8月28日，LG公司寄出蓋章后的《供應保證協(xié)議》，星源材質(zhì)于8月30日收到。

8月31日，公司召開(kāi)第五屆董事會(huì )第十三次會(huì )議審議通過(guò)《關(guān)于公司與LG Energy Solution，Ltd.簽訂〈供應保證協(xié)議〉的議案》，并于同日披露《關(guān)于公司與LG Energy Solution，Ltd.簽訂〈供應保證協(xié)議〉的公告》等材料，該協(xié)議約定星源材質(zhì)向LG公司供應濕法涂覆鋰離子電池隔膜材料，協(xié)議金額約43.11億元。星源材質(zhì)與LG Energy Solution，Ltd.簽訂《供應保證協(xié)議》屬于《證券法》第八十條第二款第三項規定“公司訂立重要合同、提供重大擔?；蛘邚氖玛P(guān)聯(lián)交易，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權益和經(jīng)營(yíng)成果產(chǎn)生重要影響”的重大事件，依據《證券法》第五十二條第二款，在公開(kāi)前為內幕信息。該內幕信息不晚于2021年7月6日形成，2021年8月31日公開(kāi)。星源材質(zhì)董事會(huì )秘書(shū)沈某文、董事周某超為內幕信息知情人，沈某文不晚于2021年7月6日知悉，周某超不晚于2021年7月15日知悉。

2021年8月11日19:37申請人與周某超通話(huà)55分01秒；8月21日申請人與沈某文同在惠州市調研。

“曾某省”賬戶(hù)2021年5月24日開(kāi)立于國信證券股份有限公司惠州分公司，下掛上海股東代碼A29****880，深圳股東代碼006****548。申請人實(shí)際操作該賬戶(hù)在內幕信息敏感期內交易星源材質(zhì)股票，下單手機號碼系其自己的手機號碼。2021年8月27日、8月30日“曾某省”賬戶(hù)共買(mǎi)入星源材質(zhì)股票1,075,900股，買(mǎi)入金額49,990,608元，2021年9月2日全部賣(mài)出。經(jīng)計算，“曾某省”賬戶(hù)案涉交易盈利1,090,294.57元。

該賬戶(hù)資金變化、證券交易活動(dòng)等與內幕信息高度吻合。2021年8月11日、8月21日，申請人與內幕信息知情人聯(lián)絡(luò )、接觸。8月27日，申請人通知曹某準備資金，“曾某省”賬戶(hù)轉入資金2,500萬(wàn)元，買(mǎi)入“星源材質(zhì)”4,673,770元。8月30日（內幕信息公開(kāi)前一交易日），申請人再次通知曹某轉賬，“曾某省”賬戶(hù)轉入資金2,500萬(wàn)元,買(mǎi)入“星源材質(zhì)”45,316,838元?！霸呈　辟~戶(hù)突擊轉入資金，與申請人同內幕信息知情人聯(lián)絡(luò )、接觸時(shí)間高度吻合，所轉入資金幾乎全部用于購買(mǎi)星源材質(zhì)股票。9月2日（內幕信息公開(kāi)后第二個(gè)交易日），該賬戶(hù)賣(mài)出所持全部星源材質(zhì)股票。該賬戶(hù)自2021年5月24日開(kāi)戶(hù)至2021年8月27日，除申購新股“東鵬飲料”未成功外，未發(fā)生任何股票委托交易。

申請人接受調查時(shí)，最初稱(chēng)其研究“星源材質(zhì)”股價(jià)走勢后，向其上司黃某利匯報，黃某利讓其自行決定，申請人通知黃某利的下屬曹某準備資金，由申請人下單交易。其后申請人辯稱(chēng)因接受黃某利指示對新能源行業(yè)和星源材質(zhì)進(jìn)行研究后下單。結合在案證據，上述理由均不足以排除申請人利用內幕信息交易星源材質(zhì)股票。

申請人上述行為違反了《證券法》第五十條、第五十三條第一款的規定，已構成《證券法》第一百九十一條第一款所述的內幕交易違法行為。依據《證券法》第一百九十一條第一款的規定，被申請人決定：沒(méi)收申請人內幕交易違法所得1,090,294.57元，并處以1,090,294.57元罰款。

申請人請求撤銷(xiāo)《處罰決定》。理由為：

《處罰決定》認定申請人為內幕交易行為人，主體不適格，處罰對象存在嚴重錯誤。案涉證券賬戶(hù)系黃某利家族辦公室開(kāi)立并歸屬于黃某利家族辦公室，專(zhuān)門(mén)用于黃某利家族辦公室A股投資。案涉賬戶(hù)的投資資金、獲利等均屬于黃某利家族辦公室，申請人僅負責研究下單，對涉案賬戶(hù)無(wú)控制權。申請人對案涉交易更無(wú)決策權。申請人不存在任何實(shí)施內幕交易的動(dòng)機。

《處罰決定》事實(shí)認定錯誤，申請人不存在違法所得。申請人不具備涉案內幕交易的任何收益，更無(wú)任何違法所得，被申請人未查明相關(guān)資金流向事實(shí)，將案涉交易的盈利認定為申請人個(gè)人的違法所得，事實(shí)認定嚴重錯誤。

被申請人未全面、客觀(guān)、公正地調查、收集有關(guān)重要證據，也未按照法定程序取證，《處罰決定》的作出存在重大程序瑕疵。被申請人未向與本案有重大利害關(guān)系的黃某利、曾某省、曹某等調取完整的微信聊天記錄等證據，未能全面了解、核實(shí)案涉交易決策過(guò)程。被申請人對周某超郵件附件內容的取證存在重大程序瑕疵，致使周某超是否查看以及何時(shí)查看了該附件已客觀(guān)上無(wú)法查明，據此作出《處罰決定》明顯違反法定程序、事實(shí)認定不清。被申請人未進(jìn)一步客觀(guān)、公正地調查《內幕信息知情人登記表》的具體情況，徑行認定周某超知悉內幕信息的時(shí)間為2021年7月15日，明顯存在程序和事實(shí)認定錯誤。被申請人未向被調研企業(yè)了解當天活動(dòng)安排，未進(jìn)一步向當天出席活動(dòng)的證人了解情況，直接主觀(guān)推定活動(dòng)當天申請人、沈某文傳遞了案涉信息，明顯存在重大程序和實(shí)體錯誤，致使事實(shí)認定不清。

《處罰決定》不能同時(shí)滿(mǎn)足內幕交易推定三個(gè)法定要素，其推定無(wú)法成立。一是案涉信息不符合重大性、未公開(kāi)性的條件，《處罰決定》認定其構成內幕信息證據不足。二是申請人與內幕信息知情人未進(jìn)行任何內幕信息傳遞，《處罰決定》認定申請人與內幕信息知情人存在聯(lián)絡(luò )接觸，從而直接推定內幕交易明顯錯誤。三是案涉賬戶(hù)資金變化和案涉交易與內幕信息之間不存在高度吻合。案涉賬戶(hù)資金變化符合黃某利家族辦公室投資交易習慣，不存在任何交易背離及異常。案涉賬戶(hù)買(mǎi)入星源材質(zhì)股票的時(shí)間與被申請人認定申請人知悉內幕信息的時(shí)間存在較長(cháng)時(shí)間間隔，不符合接觸后立刻交易、信息公開(kāi)后立刻賣(mài)出等交易時(shí)間異常的情況。案涉賬戶(hù)資金與申請人無(wú)關(guān)聯(lián)或利害關(guān)系，申請人與案涉交易不存在利益相關(guān)性。四是“曾某省”賬戶(hù)買(mǎi)賣(mài)星源材質(zhì)股票屬于合理合法的投資行為，買(mǎi)入時(shí)間與星源材質(zhì)半年報發(fā)布以及券商集中推薦的時(shí)間高度一致，與所謂內幕消息毫無(wú)關(guān)系，足以排除內幕交易嫌疑。

被申請人答復認為，《處罰決定》事實(shí)清楚、證據確鑿、適用法律正確、程序合法、量罰適當。理由為：

在案證據足以證明申請人具有案涉交易賬戶(hù)的決策權。一是在案證據顯示，申請人2021年8月27日告知曹某買(mǎi)入“星源材質(zhì)”的計劃，8月27日、8月30日交易前均通知曹某向“曾某省”賬戶(hù)劃轉資金，隨后申請人操作自己的手機使用“曾某省”賬戶(hù)下單，與申請人初次接受調查時(shí)自認對“曾某省”賬戶(hù)買(mǎi)賣(mài)“星源材質(zhì)”進(jìn)行決策，黃某利、曾某省指認案涉交易由申請人進(jìn)行決策相互印證。申請人等人事后推翻此前陳述，既未提供客觀(guān)證據，又未進(jìn)行合理解釋?zhuān)蛔阋圆尚?。二是其他證據互相印證，進(jìn)一步證實(shí)申請人有權對案涉交易標的、交易時(shí)間進(jìn)行選擇。首先，根據申請人與曹某的微信聊天記錄等證據，申請人自該賬戶(hù)成立之后，即掌握該賬戶(hù)的賬戶(hù)名、交易密碼，并非申請人所稱(chēng)賬戶(hù)密碼僅由曹某控制，申請人還曾使用該賬戶(hù)申購新股“東鵬飲料”，申請人對案涉賬戶(hù)投資標的具有選擇權；其次，案涉賣(mài)出交易由申請人決策。根據曹某與申請人的微信聊天記錄，2021年9月2日申請人詢(xún)問(wèn)曹某案涉賬戶(hù)持有股票是否急需賣(mài)掉，曹某告知先不用，已經(jīng)準備了其他資金。該聊天記錄說(shuō)明黃某利方并無(wú)資金急用需求，但是申請人仍控制“曾某省”賬戶(hù)在9月2日清倉賣(mài)出“星源材質(zhì)”，與申請人第一次詢(xún)問(wèn)筆錄自認決策賣(mài)出交易相互印證。此外，申請人所稱(chēng)賬戶(hù)非由申請人開(kāi)立、資金來(lái)源、收益不屬于申請人所有等，均不影響對申請人違法行為的認定。

關(guān)于申請人內幕交易違法所得的認定無(wú)誤。違法所得系指通過(guò)違法行為所獲利益，而非違法主體所獲利益，相關(guān)獲利是否歸屬于申請人，不影響違法所得的認定。

被申請人已經(jīng)全面履行調查義務(wù)，對黃某利、曾某省等人開(kāi)展詢(xún)問(wèn)，并且于聽(tīng)證會(huì )之后對相關(guān)人員進(jìn)行補充調查。被申請人已窮盡調查手段，但申請人及相關(guān)人員均未提供任何客觀(guān)證據證明案涉交易由他人決策，也未提交證據說(shuō)明家族辦公室成立過(guò)程、決策流程，不足以推翻申請人及相關(guān)人員第一次詢(xún)問(wèn)筆錄說(shuō)法。在案證據證明，2021年7月15日，星源材質(zhì)董秘辦郵件通知時(shí)任董事、監事、高級管理人員將召開(kāi)董事會(huì )審議星源材質(zhì)與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項，當日周某超下載了會(huì )議通知和相關(guān)議案，認定其知悉內幕信息的時(shí)間無(wú)誤?！秲饶恍畔⒅槿说怯洷怼返怯浀闹苣吵热酥饶恍畔r(shí)間明顯與事實(shí)不符，并且星源材質(zhì)也對登記有誤的事實(shí)予以確認，被申請人并據此對星源材質(zhì)及相關(guān)人員采取了監管措施。

被申請人認定申請人內幕交易符合法律規定。一是認定案涉信息屬于內幕信息無(wú)誤。根據星源材質(zhì)披露的公告，星源材質(zhì)擬向LG公司供貨，協(xié)議期限自協(xié)議生效之日起4.5年內有效，協(xié)議金額約43.11億元；星源材質(zhì)如未能按預測數供貨，應承擔給采購方帶來(lái)的所有損失。星源材質(zhì)2020年營(yíng)業(yè)收入9.67億元，該協(xié)議具有重大性。申請人所稱(chēng)星源材質(zhì)長(cháng)期向LG公司供貨、研究報告預測供貨數量等，不等于《供應保證協(xié)議》的內容已經(jīng)公開(kāi)。二是申請人在內幕信息敏感期內與沈某文、周某超聯(lián)絡(luò )、接觸，其后操作“曾某省”賬戶(hù)幾乎全倉買(mǎi)入星源材質(zhì)股票，內幕信息公開(kāi)后第二個(gè)交易日，賣(mài)出所持全部星源材質(zhì)股票，交易活動(dòng)與內幕信息高度吻合，且如前所述，申請人不能作出合理說(shuō)明或者提供證據排除其利用內幕信息從事證券交易。被申請人綜合申請人與內幕信息知情人聯(lián)絡(luò )、接觸情況以及其交易活動(dòng)的異常情況，認定申請人內幕交易已到達“明顯優(yōu)勢證據”證明標準。

經(jīng)查明，2021年7月6日，星源材質(zhì)董事長(cháng)陳某峰、董事會(huì )秘書(shū)沈某文等人開(kāi)始籌劃與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項。

7月12日，星源材質(zhì)董秘辦草擬與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》的公告及董事會(huì )文件。

7月13日，星源材質(zhì)董秘辦和保薦機構、律師事務(wù)所溝通出具中介意見(jiàn)。

7月15日，星源材質(zhì)董秘辦通過(guò)郵件向公司全體董事、監事、高級管理人員發(fā)出董事會(huì )通知，計劃于7月16日召開(kāi)董事會(huì )審議公司與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項，附件材料內容包括《供應保證協(xié)議》的主要條款等。

7月16日，因LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》內部審核程序等問(wèn)題，當日無(wú)法簽訂《供應保證協(xié)議》，星源材質(zhì)董秘辦通過(guò)通訊、口頭方式聯(lián)系各董事、監事、高級管理人員延期召開(kāi)審議《供應保證協(xié)議》的董事會(huì )。

8月6日，星源材質(zhì)取得《供應保證協(xié)議》word版文件，董秘辦和保薦機構、律師事務(wù)所溝通出具中介意見(jiàn)事項。

8月20-26日，星源材質(zhì)董秘辦開(kāi)始修改簽訂《供應保證協(xié)議》的公告文件及董事會(huì )文件，并聯(lián)系中介機構修改相關(guān)報告。

8月27日，星源材質(zhì)董秘辦通過(guò)郵件向全體董事、監事、高級管理人員發(fā)出董事會(huì )通知，計劃于8月31日召開(kāi)董事會(huì )審議公司與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項。

8月28日，LG公司寄出蓋章后的《供應保證協(xié)議》，星源材質(zhì)于8月30日收到。

8月31日，公司召開(kāi)第五屆董事會(huì )第十三次會(huì )議審議通過(guò)《關(guān)于公司與LG Energy Solution，Ltd.簽訂<供應保證協(xié)議>的議案》，并于同日披露《關(guān)于公司與LG Energy Solution，Ltd.簽訂<供應保證協(xié)議>的公告》等材料，該協(xié)議約定星源材質(zhì)向LG公司供應濕法涂覆鋰離子電池隔膜材料，協(xié)議金額約43.11億元。

星源材質(zhì)董事會(huì )秘書(shū)沈某文、董事周某超為內幕信息知情人，沈某文不晚于2021年7月6日知悉，周某超不晚于2021年7月15日知悉。

2021年8月11日19:37，申請人與周某超通話(huà)55分01秒。2021年8月21日，申請人與沈某文同在惠州市調研。

申請人實(shí)際操作“曾某省”賬戶(hù)交易星源材質(zhì)股票，下單手機號碼系其自己的手機號碼。2021年8月27日、8月30日“曾某省”賬戶(hù)共買(mǎi)入星源材質(zhì)股票1,075,900股，買(mǎi)入金額49,990,608元，2021年9月2日全部賣(mài)出。經(jīng)計算，“曾某省”賬戶(hù)案涉交易盈利1,090,294.57元。

本會(huì )認為，依照《證券法》第五十條和第五十三條第一款規定，禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動(dòng)。證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開(kāi)前，不得買(mǎi)賣(mài)該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買(mǎi)賣(mài)該證券。

本案中，星源材質(zhì)與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項屬于《證券法》第八十條第二款第三項規定的重大事件，構成《證券法》第五十二條第二款規定的內幕信息。該內幕信息不晚于2021年7月6日形成，2021年8月31日公開(kāi)。星源材質(zhì)董事會(huì )秘書(shū)沈某文、董事周某超為《證券法》第五十一條規定的內幕信息知情人。

申請人在內幕信息敏感期內與內幕信息知情人沈某文及周某超存在聯(lián)絡(luò )接觸。就申請人涉案交易情況來(lái)看，相關(guān)交易活動(dòng)發(fā)生在內幕信息敏感期內，涉案賬戶(hù)資金轉入的時(shí)間與申請人和內幕信息知情人聯(lián)絡(luò )、接觸的時(shí)間高度吻合，涉案證券交易活動(dòng)與內幕信息高度吻合。此外，涉案賬戶(hù)所轉入的資金幾乎全部用于購買(mǎi)星源材質(zhì)股票，內幕信息公開(kāi)后的第二個(gè)交易日，涉案賬戶(hù)即將持有的星源材質(zhì)股票全部賣(mài)出。

關(guān)于申請人提出的其僅負責研究下單，對涉案交易無(wú)決策權等主張，缺乏充分的證據支持，本會(huì )不予采納。涉案賬戶(hù)的歸屬、資金來(lái)源以及收益去向等均不影響對申請人內幕交易違法行為以及違法所得的認定。本案中，星源材質(zhì)與LG公司簽訂《供應保證協(xié)議》事項具有重大性和非公開(kāi)性，被申請人對涉案內幕信息的認定并無(wú)不當。結合在案證據，被申請人對內幕知情人周某超知悉內幕信息的時(shí)間以及申請人與內幕知情人聯(lián)絡(luò )、接觸的時(shí)點(diǎn)認定亦無(wú)不當。關(guān)于申請人提出的案涉賬戶(hù)的資金變化符合黃某利家族辦公室投資習慣以及案涉賬戶(hù)買(mǎi)入星源材質(zhì)股票的時(shí)間與星源材質(zhì)半年報發(fā)布的時(shí)間以及券商集中推薦的時(shí)間高度一致等理由不足以排除其利用內幕信息從事股票交易。

據此，綜合申請人違法行為的事實(shí)、情節和性質(zhì)，被申請人依據《證券法》第一百九十一條規定，認定申請人構成內幕交易違法行為，對其作出處罰，并無(wú)不當。

綜上，根據《行政復議法》第二十八條第一款第（一）項的規定，本會(huì )決定：維持《行政處罰決定書(shū)》（〔2023〕3號）對申請人楊雪麗作出的行政處罰。

申請人如不服本復議決定，可在收到本復議決定書(shū)之日起15日內向有管轄權的人民法院提起訴訟。

中國證監會(huì )

2023年10月16日